昆山合同律师

　　我国合同法第六十四条规定：“当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。”第六十五条规定：“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”依照上述规定，合同成立后，有关债权、债务均应由双方当事人享有或者承担，即使双方约定由第三人向债权人履行债务或者由债务人向第三人履行债务，此种约定对于第三人既不能产生权利，也不能产生义务。很显然，上述规定所依据的是“合同相对效力”原则，即合同原则上只能为缔约双方当事人设定权利义务，而不能为合同关系之外的第三人设定权利义务。但在实际生活中，合同履行涉及第三人的情况十分复杂，如果不能正确地理解法律的规定，划清必要的界限，则有可能损害当事人的合法权益。例如：乙将从甲处购买的货物转卖给丙，由于丙拖欠货款，致乙无力支付所欠甲的货款。后经甲的要求，甲、乙、丙三方共同达成协议，约定乙所欠甲的货款，由丙向甲直接支付。此后，丙未履行该协议，甲即以丙为被告提起诉讼，要求丙支付货款。对于本案，如果法院适用合同法第六十四条或者第六十五条进行处理，原告甲均应败诉，因为就乙与丙的关系而言，根据第六十四条的规定，当事人约定债务人丙向第三人甲履行，当丙不履行时，丙应当对债权人乙而非对第三人甲承担责任;就乙和甲的关系而言，根据第六十五条的规定，当事人约定由第三人丙向债权人甲履行，当丙不履行时，应当由债务人乙而不是第三人丙对甲承担责任。如此一来，甲、乙、丙三方为清理三角债而达成的协议便成为一纸空文，债权人甲的利益未能得到应有的保护。因此，正确理解和适用合同法第六十四条和第六十五条的规定，对于司法实务具有重要的意义。

　　一、合同法第六十四条的正确理解及其与类似情况的区别

　　我国合同法第六十四条规定的情形，在理论上称为“经由被指令人而为交付”。此为债务履行的一种常见的特殊形式，即债务人应债权人的要求，将债的标的向第三人交付。如甲向乙花店订购鲜花一束，约请乙花店送至甲女友丙处;又如甲将向乙约定购买的物品转卖给丙，甲要求乙直接将该物品交付给丙，乙允诺而为之，等等。在前述情形，请求权仍为债权人享有，债务人系基于债权人的请求(指令)而向第三人(被指令人)为给付，第三人并不能取得对债务人的直接请求权，其法律地位类似于债权人给付受领行为的代理人，一旦债务人向第三人履行义务，即发生其向债权人履行义务的同样效果，即债务人的债务因清偿而归于消灭。而由于被指令的第三人不享有对债务人直接的给付请求权，所以，如果债务人未按债权人指示向该第三人为给付行为，债务人应对债权人承担违约责任，第三人无权对债务人提出履行请求，也无权对债务人主张违约责任。如前例一，甲指令乙花店将其购买的花交付给其女友丙，如果乙花店未向丙给付，只能由甲向乙花店提出履行请求及主张违约责任，但丙无权提出同样的请求。

　　“经由被指令人而为交付”的根本特点，在于债权人指令债务人向其履行债务的第三人不能取得对债务人的请求权，由此导致其与下列情形的区别：

　　(一)债权转让。在债权转让的情形，一旦合同权利人将权利转让给第三人并通知债务人，第三人即取得对债务人的请求权。债权转让的特点，在于第三人(债权受让人)取代原债权人的地位而成为新的债权人，有权直接请求债务人履行债务。

　　(二)“向第三人给付之契约”，又称“使第三人取得债权的契约”。此种合同的目的在于为第三人设定利益，即缔约双方约定，一方应向第三人履行特定义务，其通常是使第三人成为当事人双方所订立的合同的受益人，使其取得该合同所设定的权利。如养老金保险合同中的投保人与保险人约定，由第三人(受益人)取得请求保险人给付养老金的权利;又如运输合同中托运人与承运人约定，由第三人(收货人)取得请求承运人交付托运货物的权利;再如货物买卖合同中买受人与出卖人约定，由第三人取得向出卖人请求交付出卖物的权利，等等。“向第三人给付之契约”一旦成立，债务人即负担向第三人给付的义务，但第三人并非消极地仅仅具有受领该给付的地位，而是取得直接请求债务人给付的权利，亦即在债务人和第三人之间直接发生请求权关系。所以，当债务人不向第三人履行义务时，第三人有权请求债务人履行及主张违约责任。如人身保险合同的保险人未依约向受益人支付保险金时，后者得请求保险人支付。“向第三人给付之契约”与债权转让的相同之处在于第三人均可取得对债务人的请求权，其不同之处在于：债权转让一旦成立，原债权人就不再对债务人享有任何权利;而在″向第三人给付之契约″成立后，如果债务人未向第三人履行债务，依不同情况，债权人仍然有权请求债务人履行或者赔偿损失。例如，甲、乙在买卖合同中约定，乙向甲支付货款后，甲应当向丙交付标的物。此后，如果丙拒绝接受标的物，乙仍有权请求甲向自己交付标的物。此种情形，如果认定构成债权转让即乙已经将请求甲交付标的物的权利转让给丙，则在丙放弃权利时，乙无权请求甲交付标的物，对乙明显不公。又如，甲、乙约定，由乙直接向丙为给付;另甲、丙约定，如乙未为给付，甲应向丙支付违约金。后由于乙未向丙履行给付义务，甲即向丙支付了违约金。为此，甲如果诉请法院责令乙对其损失予以赔偿，法院应当判决甲胜诉。但在此种情形，如果认定甲已将对乙享有的债权转让给丙，则当乙未向丙交付时，仅丙有权追究乙的违约责任，但甲却不能就因此而遭受的损失(向丙支付违约金)对乙提出赔偿主张，显然对甲不公。

　　应当特别指出，实务中，并不喑熟法律的当事人之间关于“由债务人向第三人履行债务”的约定常有模糊之处，如何解释并判断当事人的约定究竟属于“经由被指令人而为交付”，或“债权转让”，或“向第三人给付之契约”?笔者认为，其解释及判断标准可有两条：

　　一是根据合同性质及目的予以判定。某些情形，即使当事人未明确约定使第三人取得对债务人的直接请求权，但依合同性质及目的应当认定其约定构成“向第三人给付之契约”。如人身保险合同中指定第三人为受益人的情形，虽该种涉及第三人的约定有可能并未明示第三人取得请求权，但依该种人身保险合同的目的和性质，第三人理当取得对保险人的直接请求权，否则，其合同的目的即不能实现;又如，托运人与承运人关于以第三人为收货人的约定，如不认定为“向第三人给付之契约”，则当承运人拒绝履行或者不适当履行给付义务时，收货人必须通过托运人才能主张给付，此于交易殊有不便，也不符合货物运输合同的性质。